不经法院的公司合并

 

根据《公司条例》(第622章)不经法院进行合并在利得税税务方面所引致的后果，与按照香港特定私人合并条例或外地概括继承法律进行合并的后果，不尽相同，因后两者都不是为获得税项利益而进行。

在以下段落提及的「合并后的公司」是指《公司条例》第680条中所提及的合并的控权公司及第681条中所提及的股份于合并后没有被注销的合并的公司。而「合并的公司」是指合并后的公司以外的每间合并的公司。

如税务局局长接纳不经法院的合并并不是以获得税项利益为目的，《税务条例》第61A或61B条将不适用于有关合并(例如：拒绝以合并后的公司或合并的公司结转的亏损用作抵销)。一般而言，为施行《税务条例》，合并后的公司尽可能会被视为合并的公司的延续。

倘若在进行不经法院的合并，合并的公司以独立交易原则向合并后的公司出售其资产，《税务条例》下有关出售资产的条文会适用于该等交易，以评定任何被当作营业收入的款项及计算折旧的结余调整。

在利得税方面，合并的公司会被视作在合并生效日期的前一日：

• 停止经营其行业、专业或业务；及
• 在公开市场将其存货变现。

在利得税方面，合并后的公司会被视作从合并生效日期起：

• 继承并继续经营合并的公司的行业、专业或业务；
• 因有权享有商业/工业建筑物或构筑物的权益而可获给予每年免税额。但在其后出售该权益时，则须计算结余课税，而该结余课税款额不会超出给予合并后的公司及合并的公司的免税额的总和；
• 可获给予机械或工业装置的每年免税额，按合并的公司在合并前未获扣减免税额的递减价值计算。但在其后出售该机械或工业装置时，则须计算结余课税，而该结余课税款额不会超出给予合并后的公司及合并的公司的免税额的总和；
• 可获给予依据《税务条例》第16B、16E、16EA、16F、16G及16I条，合并的公司若没有进行合并而可获给予的免税额/扣减。但在其后出售该等资本资产时，售卖得益则会被视作营业收入课税；
• 可获给予假若没有进行合并，合并的公司应可容许的扣减；及
• 已赚取假若没有进行合并，合并的公司应取得的入息或营业收入。

合并后的公司于合并发生的课税年度可获给予商业/工业建筑物或构筑物及机械或工业装置的每年免税额，和依据《税务条例》第16B、16E、16EA、16F、16G及16I条给予的免税额/扣减。合并的公司将不会于同一课税年度获给予该等免税额和扣减。

税项亏损只归属于蒙受有关亏损的公司，不可转移至其他集团公司。透过不经法院的法定程序的公司合并达至集团公司之间的亏损抵免及买卖亏损作扣除是不容许的。

合并后的公司所承转的税项亏损在符合下列所有条件下，可用作抵销源自经营继承自合并的公司的行业或业务而获得的利润：

• 即使不进行合并，合并后的公司亦有足够财务资源(不包括集团内部贷款)并购合并的公司所经营的行业或业务(「财务资源测试」)；
• 合并后的公司须持续经营行业或业务直至合并发生为止(「持续经营测试」)；及
• 在招致税项亏损时，合并的公司与合并后的公司均已是同一集团的全资附属公司 (「入团后测试」)。 

如未能符合以上所有条件，相关的税项亏损只可用作抵销合并后的公司源自经营其原有的行业或业务而获得的利润。
 

「财务资源」的定义广泛，当中可包括资本、流动资产及现金。在应用财务资源测试时，或有需要考虑合并后的公司根据其信贷评级向独立第三者筹集资金的能力。

承转自合并的公司的税项亏损只可用作抵销合并后的公司源自经营继承自合并的公司同一的行业或业务而获得的利润(「相同行业测试」)。

「相同行业或业务」中的「相同」是指同一而非相似，即是指同一行业或业务。最终分析是一个按事实决定的问题，可参考Walton J 在 Rolls-Royce Motors Ltd v Bamford [1976] STC 162一案中的判词。当应用相同行业测试时，必须比较合并的公司于招致税项亏损的课税年度所经营的行业或业务与合并后的公司所经营并有利润可供抵销该税项亏损的行业或业务。

例子1

于香港成立的公司-1及公司-2均是同一控股公司的全资附属公司。公司-1于中环持有及经营一间提供独特菜式的高级日本餐厅。该餐厅的名字反映其菜式的风格并已被注册为公司-1的商业名称。公司-2于湾仔持有及经营一间大众化的意大利餐厅并已注册其商业名称。公司-1 招致税项亏损。其后，公司-1与公司-2跟据《公司条例》第681条合并，公司-2成为合并后的公司。

假如公司-2于合并后，随即将公司-1所经营日本餐厅的处所改为提供意大利菜式并沿用意大利餐厅的商业名称，则未能符合相同行业测试。合并后与合并前所经营的业务是否相同视乎第二间餐厅的业务实际上与第一间餐厅的业务的相似程度。一般而言，开设一间意大利餐厅并不等同为扩展一间日本餐厅的业务。即使第二间餐厅为该业务的一部份，亦难以视该业务于作出税项亏损抵销的课税年度内为合并前相同但已扩展的业务。

假如公司-2于合并后随即使用相同的商业名称继续持有及经营该日本餐厅，但将该处所的一半地方以其意大利餐厅的商业名称提供意大利菜式，则可被视为符合相同行业测试。承转自公司-1的税项亏损可用作抵销公司-2源自经营继承公司-1的日本餐厅而获得的利润，但不可用作抵销源自经营两间意大利餐厅而获得的利润。
 

例子2

于香港成立的公司-3及公司-4均为一间美国控股公司的全资附属公司。公司-3和公司-4分别将相同货品售予不同地区的客户。公司-3负责大中华区的顾客而公司-4则负责东南亚国家联盟成员国的顾客。公司-4招致税项亏损。其后，公司-3与公司-4根据《公司条例》第681条合并，公司-3成为合并后的公司。

由于公司-3和公司-4售卖相同货品，假如其营运模式没有明显差别，可被视为符合相同行业测试。于合并后售卖货品予大中华地区的顾客可视为公司-4透过自然增长而扩展的业务。承转自公司-4的税项亏损于合并后可用作抵销公司-3的应评税利润。
 

例子3

公司-5是控股公司的全资附属公司，于香港成立，属特定目的工具，旨为收购及发展一幅位于九龙的住宅地皮以供出售。公司-6是控股公司的另一间全资附属公司，于香港成立，属特定目的工具，旨为收购及发展一幅位于九龙的住宅地皮以供出租。公司-5于岀售位于九龙住宅地皮上所兴建的住宅单位后招致巨额税项亏损。其后，公司-5和公司-6根据《公司条例》第681条合并，公司-6成为合并后的公司。在完成合并后，公司-6于住宅地皮上兴建一幢住宅楼宇从以赚取租金收入。

这合并未能通过相同行业测试。透过发展和持有一幢住宅楼宇从而赚取租金收入的业务并不等同于透过兴建和售卖住宅单位而赚取销售利润的业务。因此，承转自公司-5因售卖住宅单位而招致的税项亏损并不可用作抵销公司-6于合并后的应评税利润。
 

倘若合并后可用作抵销的税项亏损数额较大，或当应用相同行业测试或财务资源测试而未能确定有关的税项亏损是否可作抵销时，合并的公司及合并后的公司应审慎考虑依据《税务条例》第88A条，申请事先裁定。

合并后的公司须在合并生效日期起的一个月内将有关合并事宜以书面通知税务局局长。同时，它亦须就每一间合并的公司被视作停止营业的课税年度，提交利得税报税表，并付上一份经核证的管理账目，涵盖期间为上一年的评税基期结束后翌日至合并生效日期的前一日为止。

合并后的公司须承担合并的公司的所有责任，特别是备存业务纪录、递交报税表及提交资料的要求；亦须承担合并的公司在被视作停止营业的课税年度及过往所有课税年度的所有税款，不论是或有的或已确定的。